股东借款到底能不能转为实缴出资（一）

一、股东借款到底能不能转为实缴出资

股东借款能否转为实缴出资，需结合法律法规和实际情况综合判断，

（一）法律可行性

1. 《公司法》原则允许我国《公司法》未明确禁止股东借款转为实缴出资，但需符合以下条件：

（1）双方协商一致，将债权（借款）转为股权（出资），即“债转股”

（2）履行法定程序（如股东会决议、章程修改、验资等）

（3）不损害公司其他债权人利益

2. 需满足“债转股”要件

（1）真实性：借款需是真实存在的合法债权，且有书面合同、转账凭证等证据支持，避免被认定为抽逃出资或虚假出资

（2）自愿性：股东与公司需达成书面协议，明确将借款转为出资

（3）程序合规：需经股东会决议（其他股东过半数同意），修改公司章程，并办理工商变更登记

（二）关键注意事项

1. 税务处理

（1）股东个人所得税：若借款转为出资被视为“债务豁免”，可能被税务机关认定为股东获得收益，需按“利息、股息、红利所得”缴纳20%个人所得税（需咨询当地税务机关）

（2）公司税务：公司需确认是否产生“债务重组收益”（可能涉及企业所得税）

（3）注册资本实缴要求

（1）若转为实缴出资，需确保符合公司章程约定的出资期限（认缴制下可提前实缴）

（2）需由会计师事务所出具验资报告（如需）

2. 避免法律风险

（1）抽逃出资嫌疑：若借款资金最初来源于公司，直接转为出资可能被认定为抽逃出资（需证明资金流转合法性）

（2）债权人异议：若公司资不抵债，债权人可主张撤销债转股行为

（三）操作建议

1. 签订书面协议明确借款转为出资的合意，约定金额、时间、方式等条款

2. 履行公司内部程序

（1）召开股东会并形成决议

（2）修改公司章程

（3）更新股东名册

3. 办理工商变更向市场监管部门申请变更登记，更新注册资本实缴信息

4. 税务合规咨询税务机关，确保税务申报无误，必要时出具专项说明

（四）特殊情形

1. 企业破产风险：若公司濒临破产，债转股可能被认定为恶意逃债而无效

2. 外资企业：需遵守外商投资相关特殊规定（如商务部备案）

总结

股东借款可以转为实缴出资，但必须程序合法、证据充分、税务合规。建议委托律师和会计师协助，确保操作合法有效，避免后续纠纷

二、税法上和商法上有什么风险

（一）税法上的风险

1. 个人所得税风险（股东层面）

（1）债务豁免视为“所得”如果公司免除股东的借款债务（即股东无需偿还），税务机关可能认定为股东获得了“经济利益”，需按 “利息、股息、红利所得” 缴纳 20%个人所得税（《个人所得税法》第2条、第3条）

（2）例外：若债转股符合商业实质（如公司经营困难，股东以债权抵出资），可能不被视为应税行为，但需提供充分证据

（3）视同分红征税（若股东借款被认定为抽逃出资后回转）：若股东此前从公司无息或低息借款，税务机关可能认定为变相分红，按“股息红利” 征税（《税收征收管理法》第35条）

2. 企业所得税风险（公司层面）

（1）债务重组收益征税若公司以低于借款本金的金额将债权转为股权，差额部分可能被视为“债务重组收益”，需计入应纳税所得额，缴纳25%企业所得税（《企业所得税法》第6条）

（2）例外：符合特殊性税务处理条件的（如企业重组），可递延纳税（财税〔2009〕59号文）

（3）资本弱化调整（若涉及关联方借款）若股东是公司关联方，且债转股前借款金额超过债资比限制（金融企业5:1，其他企业2:1），超额利息可能被纳税调整，不得税前扣除（财税〔2008〕121号）

（二）商法（公司法）上的风险

1. 借款真实性被质疑

（1）虚假出资风险①若借款无真实交易背景（如无借款合同、无资金流水），可能被认定为虚假出资，股东需补足出资，并承担违约责任（《公司法》第28条、第199条）

②后果：公司可限制股东权利（如分红权、表决权），债权人可要求股东在未出资范围内承担连带责任

（2）抽逃出资风险①若股东先以借款形式将公司资金转出，再以债转股名义“返还”，可能被认定为 抽逃出资（《公司法》第35条、司法解释三第12条）

②后果：股东需返还资金+利息，严重时面临行政处罚或刑事责任（《刑法》第159条）

2. 程序不合法导致无效

（1）未经股东会决议债转股涉及注册资本变更，需经代表2/3以上表决权的股东同意，并修改公司章程（《公司法》第43条）

（2）风险：若程序缺失，其他股东或债权人可主张债转股无效

（3）未办理工商变更登记未及时向市场监管部门备案，可能导致出资不被认可，影响股东权利（如股权转让、分红）

3. 损害债权人利益的风险

（1）破产撤销权若公司在资不抵债时进行债转股，债权人可主张该行为损害其利益，请求法院撤销（《企业破产法》第31条、第32条）

（2）后果：股东需重新以现金补足出资

（3）资本充实责任若债转股后公司无法偿债，债权人可要求股东在原借款范围内 承担补充赔偿责任（《公司法司法解释三》第13条）

（三）风险防控建议

1. 税法合规

（1）签订正式债转股协议，明确借款转为出资的性质，避免被认定为“债务豁免”

（2）取得税务证明：向税务机关申请特殊性税务处理（如符合条件）

（3）留存资金流水、借款合同，证明借款真实存在

2. 公司法合规

（1）履行内部程序：召开股东会，2/3以上表决权通过，修改章程

（2）验资+工商变更：由会计师事务所验资，并办理注册资本变更登记

（3）公告债权人（如有必要），避免后续争议

3. 律师+会计师协同审核

（1）评估借款来源是否合法（是否涉及抽逃出资）

（2）确保税务处理合规，避免事后补税+罚款

建议：在操作债转股前，务必咨询专业律师和税务师，确保合法合规，避免后患